Dispens från LUA (Assa Abloy – Cardo)
Beslut
Aktiemarknadsnämnden medger, under de i framställningen angivna förutsättningarna, Assa Abloy AB dispens från skyldigheten att rikta det planerade offentliga uppköpserbjudandet avseende aktierna i Cardo AB till personer med hemvist i Kanada, Japan, Australien, Nya Zeeland och Sydafrika.
Ärendet
Till Aktiemarknadsnämnden inkom den 9 december 2010 en framställning från Linklaters Advokatbyrå AB som ombud för Assa Abloy AB. Framställningen rör dispens för en budgivare att i ett offentligt uppköpserbjudande utesluta aktieägare i vissa jurisdiktioner från erbjudandet.
Framställningen
I framställningen anförs i huvudsak följande.
Assa Abloy överväger att inom kort lämna ett offentligt uppköpserbjudande för samtliga aktier i Cardo AB (publ) (“Cardo” eller “Bolaget”) (”Erbjudandet”), vars aktier är upptagna till handel på NASDAQ OMX Stockholm. Assa Abloy avser därutöver att kort före offentliggörande av Erbjudandet ingå avtal om förvärv av minst 41 procent av aktierna i Cardo (”Föraffären”). Föraffären kommer vara villkorad av godkännande från relevanta konkurrensmyndigheter. Erbjudandet kommer att utformas som ett budpliktserbjudande (kontant vederlag och godkännande av relevanta konkurrensmyndigheter som enda fullföljandevillkor) med hänsyn till att Föraffären kommer att utlösa budplikt om den slutförs under erbjudandeperioden.
I samband med planeringen av Erbjudandet har fråga uppkommit om möjligheten att, i enlighet med vedertagen praxis, utesluta aktieägare med hemvist i vissa jurisdiktioner utanför EES från Erbjudandet. Dessa jurisdiktioner är Kanada, Japan, Australien, Nya Zeeland och Sydafrika.
Såvitt framgår av tillgänglig information om aktieägandet i Bolaget finns inte några materiella aktieinnehav hos aktieägare i något av de länder som avses uteslutas från Erbjudandet.
Mot denna bakgrund bedömer Assa Abloy att antalet aktier som kan innehas av ägare bosatta i var och en av de jurisdiktioner som är aktuella att utesluta från Erbjudandet bör representera endast en obetydlig andel av samtliga aktier i bolaget (mindre än tre procent i respektive jurisdiktion).
Cardos aktier är inte noterade på någon marknadsplats utanför Sverige.
Mot denna bakgrund hemställs att Aktiemarknadsnämnden beviljar Assa Abloy tillstånd att inte rikta Erbjudandet till Cardos aktieägare i Kanada, Japan, Australien, Nya Zeeland och Sydafrika.
Överväganden
I 3 kap. lagen (2006:451) om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden, LUA, finns bestämmelser om budplikt. Finansinspektionen får enligt 7 kap. 5 § LUA efter ansökan ge besked om huruvida budplikt gäller och medge undantag från bestämmelserna i 3 kap. En ansökan kan göras av den som har ett berättigat intresse i saken.
Finansinspektionen har med stöd i 7 kap. 10 § LUA samt 8 och 9 §§ förordningen (2007:375) om handel med finansiella instrument överlåtit till Aktiemarknadsnämnden att ge besked om huruvida budplikt gäller och att besluta i frågor om undantag från budplikt (FFFS 2007:17).
Det är vanligt att utländska rättssubjekt äger aktier i svenska bolag. Om det riktas ett offentligt uppköpserbjudande till aktieägarna i ett svenskt bolag med utländska aktieägare, måste budgivaren följa de svenska reglerna men dessutom ta hänsyn till reglerna i det land eller de länder där de utländska aktieägarna har sin hemvist. Att utforma ett erbjudande så att det uppfyller kraven i samtliga berörda länder kan vara mycket tidsödande och kostnadskrävande. Av kommentaren till punkten I.1 i takeover-reglerna framgår att budgivaren då, med stöd av punkten I.2, kan hemställa om Aktiemarknadsnämndens tolkning av reglerna och, vid behov därav, dispens från skyldigheten att rikta erbjudandet till aktieägare i alla länder och från skyldigheten att tillämpa de svenska reglerna fullt ut i alla avseenden. I kommentaren sägs vidare att i enlighet med vedertagen praxis behöver, såvitt avser aktieägare i länder utanför Europeiska ekonomiska samarbetsområdet, dispens inte sökas om, i anslutning till erbjudandets lämnande, antalet aktier som innehas av aktieägare i ett sålunda berört land kan antas representera endast en obetydlig andel av totalantalet aktier i bolaget (högst tre procent), aktierna i fråga inte är noterade på någon marknadsplats i landet och inte några andra omständigheter med tillräcklig styrka talar för en annan ordning.
Kommentaren till punkten I.1 i takeover-reglerna tar sikte på frivilligt lämnade uppköpserbjudanden. Av 3 kap. 1 § LUA, som går tillbaka på EGs takeover-direktiv, framgår att ett uppköpserbjudande som lämnas på grund av budplikt ska avse resterande aktier i bolaget. Till skillnad från vad som är fallet i reglerna om frivilliga erbjudanden lämnar lagbestämmelsen inte något utrymme för budgivaren att utan dispens utesluta aktieägare i vissa jurisdiktioner från erbjudandet.
I det nu aktuella fallet vill Assa Abloy utforma erbjudandet så att det inte riktas till aktieägare i Kanada, Japan, Australien, Nya Zeeland och Sydafrika.
Aktiemarknadsnämnden konstaterar att en dispens av sådan innebörd bara kan komma ifråga såvitt avser aktieägare med hemvist i länder utanför det Europeiska ekonomiska samarbetsområdet (EES). Det kravet är i Assa Abloys fall uppfyllt.
Enligt nämndens mening bör vidare, i linje med den praxis som gäller i fråga om frivilliga erbjudanden, dispens beträffande ett budpliktserbjudande såvitt avser aktieägare med hemvist i länder utanför EES, normalt beviljas om antalet aktier som innehas av aktieägare i ett sålunda berört land kan antas representera endast en obetydlig andel av totalantalet aktier i bolaget, aktierna i fråga inte är noterade på någon marknadsplats i landet och inte några andra omständigheter med tillräcklig styrka talar för en annan ordning. Även detta krav är, baserat på de uppgifter som lämnas i framställningen, enligt nämndens mening uppfyllt. Förutsättningar för att medge dispens föreligger därför.